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品牌战略与知识产权保护策略研究

更新时间 2009-2-6 19:18:48 点击数:

开放后的“863计划”的成果就是一个有力例证。863计划实施15年,投入资金110亿元,发表的论文50061篇,但申请的专利只有1658件,平均每件专利的成本是六七百万元人民币,论文与专利的比例为30:1。科研工作者的应用性研究论文往往含有较高的技术成分,一般都可以从这种论文中提炼出技术方案申请专利,现实中有不少人盯着我们核心期刊实现他们的专利事业。现在问题是,既然专利已经成了国际上企业竞争的一个通行手段,国际上的大企业、大科研单位在中国获得授权的发明专利的数量已经远远超过国内主体获得授权的发明专利,我们的技术成果没有必要让他人无偿受益。因此,我们温州地区在科研、项目上的投入都应当以发明专利(至少也要实用新型专利,但对实用新型专利的评价标准至少应当是全面的检索报告)的申请与授权为考核条件和评价标准,政府还应当在非公性质单位中推广这种专利取向的科研评价标准,促进温州地区的专利工作,进而保护温州企业的科技竞争力。
第三,制定专利实施计划或采取其他有效措施促进专利技术实施,促进本地自主知识产权的技术产业化,不断提高专利技术和专利产品对温州经济持续增长的贡献。温州地区的专利90%以个人的名义申请,很多时候专利权人在获得专利后不具备实施专利的条件,即使是企业也可能因为需要投入的资金过大而一时无法承受。这时候,专利行政管理部门可以建立技术评估和交易服务机构,帮助作为个人的专利权人寻找合适的企业合作实施专利,促使专利技术和专利产品的产业化,还可以创建政府专利风险基金和专利企业孵化器。由于这两种制度承担风险的是专利权人,至少是政府与专利权人共同承担风险,因此,一方面能在保证专利权人理性评估专利的基础上促进有价值的专利技术的产业化,另一方面专利风险基金也能实现自身的保值、增值,而且由于政府每年都可以从科技专项资金向专利风险基金注入新的资金,只要管理科学就可以良性循环,促进专利技术和专利产品的产业化。
第四,加强本地区专利中介机构的培育、发展和管理工作。专利中介机构的主要形式有专利代理机构、律师事务所、专利技术咨询和评估机构、专利技术交易机构等,其服务内容不仅仅包括专利申请、专利行政程序、专利诉讼的代理,还包括专利检索分析、专利评估、专利产业化服务、专利管理咨询、专利事务培训、专利战略咨询等业务。政府不可能包揽企业或个人在专利申请、实施、维护过程中的全部服务工作,因此很多具体事务可以由专利中介机构向企业或个人提供服务。同时政府也应采取多种方式培育、发展专利中介服务机构并规范其业务活动,保证其为企业和公众提供优质服务。
2)政府在企业品牌创建方面的引导工作
在企业品牌创建工作方面,本地工商行政管理部门承担着认定本市知名商标的职责。我们认为本地工商行政管理部门应当向社会公开其认定本市知名商标的具体标准,以引导有志于创温州品牌的企业明确其工作目标,同时对符合要求的企业的商标应当及时作出认定,鼓励企业做好做大品牌,并为今后企业获得省著名商标、驰名商标的保护提供帮助和指导。知名商标的认定标准应当具有历史连续性和纵向可比性,应当根据全国通货膨胀率适当调高各项标准,不应为了追求宣传效果、单纯数量的突破而降低本市知名商标的门槛。否则即使温州市知名商标在数量上突破500或1000个大关,而我们在省内的著名商标的比例却没有相应的显著增加,那结果也只能是王婆卖瓜而已。
3)政府为促进知识产权创造的其他方面工作
虽然温州文化市场相当繁荣,仅2004年一年,温州市图书发行和图书出版行业的产值达18.6亿元,印刷业产值达130亿元。但温州本土文化产品的产出量低,如2005年在温州市版权局作品版权登记并领取《作品登记证》的仅有200多人次。因此,我们在强调版权保护的同时也应当考虑如何挖掘本地企业创作素材和企业创作人才,积极促进文化产业的发展,鼓励更多的企业创造出像“蓝猫”这样的文化、商业品牌,在进行文化创作的同时宣传温州,改变人们认为温州是文化沙漠这样的片面观点。
3.政府行政管理部门应充分发挥知识产权保护职能
1)专利行政执法工作
专利法规定,假冒他人专利的,管理专利工作的部门有权责令改正并予以公告,没收违法所得,可以并处违法所得三倍以下的罚款,没有违法所得的,可以处五万元以下的罚款;以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的,由管理专利工作的部门责令改正并予公告,可以处五万以下的罚款;而一般的专利侵权行为,管理专利工作的部门没有行政处罚的权力,仅可以认定侵权行为是否成立,责令侵权人立即停止侵权行为。我们认为,认定侵权行为是否成立的职责,主要应当由履行居间裁判的法院来承担,而且即使在管理专利工作的行政部门作出侵权认定的情况下,根据现代司法一般理念与制度,其行政行为最终还要接受司法审查。根据现行的专利法律制度,在管理专利工作的行政部门作出行政认定后,针对基层管理专利工作部门认定专利侵权的行政行为提起的行政诉讼,一般由基层法院受理,这造成认定专利侵权的案件实际由基层法院管辖的结果,与当前专利案件普遍由中级法院管辖相矛盾,而且当前专利行政诉讼案件基本上由法院负责一般行政诉讼案件的行政庭审理,由于行政庭室负责的行政案件范围广,对知识产权行政案件的审查更多着眼于行政程序,不利于保护当事人的利益。另一方面作为管理专利工作的行政部门认定专利侵权的依据,《专利行政执法办法》并未对专利侵权认定程序与当事人提起宣告专利无效程序的衔接问题做出规定,亦可能损害当事人的合法权益。因此,我们管理专利工作的行政部门在专利行政保护中,应当注意克服《专利行政执法办法》的不足,充分保障当事人双方的合法权益。
2)商标行政保护工作
商标行政执法程序相对于司法程序而言略为简单,因而处理商标纠纷案件比较及时;商标行政执法可以采取查封、扣押、没收、处罚等多种强制措施,相对于诉讼而言商标行政执法能够起到立竿见影的作用,很受商标权人的欢迎;商标行政执法部门是商标管理者,在执法行为的发起上具有主动性,而法院作为当事人之间纠纷的裁判者,实行的是不告不理制度,对注册商标专用权的保护相对消极。基于商标行政执法的上述特点,商标行政管理部门担负了商标保护的主要工作。今后商标行政管理部门应当进一步发挥工作优势,加大执法力度查处假冒注册商标行为和处理一般商标侵权案件,进一步展开企业字号恶意登记的防范和撤销工作。
关于商标行政保护,我们不能提供更多的建议,只是有感于温州地区著名商标和驰名商标被本地或周边地区的市民到周边地区、外省、甚至香港特别行政www.lwkoo.cn区恶意作为企业名称登记注册并在国内大肆使用的情况比较突出,如广州红蜻蜓服饰有限公司、温岭市奥康鞋业有限公司、意大利红蜻蜓有限公司(香港注册)、香港报喜鸟集团有限公司、意大利蜘蛛王鞋业有限公司等等不胜枚举,提出我们酝酿多年的一个想法:为保护本地知名品牌不被作为企业字号注册为本地企业,我们已经有了相关禁止性规定和救济措施,但是至今没有解决异地恶意注册温州品牌的不当行为,我们建议温州市政府在法律允许的范围内发起邻近地区政府,如台州市政府、丽水市政府、宁德市政府等等,共同协商,相互承诺保护其他地区的知名商标不被注册为本地同行业的企业名称;进而推动浙江省政府与周边省市政府、广东省政府等共同协商,相互保护其他省著名商标不被注册为本省同行业企业的名称;更进一步,推动中央政府与香港特区政府、澳门特区政府共同协商,相互保护其他区域驰名商标不被注册为本区域同行业或近似行业企业的名称,保护其他区域有一定知名度但尚未构成驰名商标而具有臆造性的商标不被注册为本区域同行业企业的名称。
此外,本地政府还应当加强行业协会的建设以及海关保护工作。温州地区的烟具、锁具、鞋机、剃须刀、眼镜等行业相继建立了民间行业协会,协会根据一些产品市场周期短、品种更换快的特点,为避免企业相互模仿、相互竞价,在保护产品智力创造方面推出了一种自律保护的新机制,即利用行业维权公约(号称土专利)来保护企业的产品智力创造,“公约”中具体包括维权的条件和范围、维权方法和处罚等。不可否认这种制度可以在一定程度上防止同业模仿,但是我们应当清醒地认识到这不是保护企业智力创造的正确方法,更不可如媒体或相关管理部门所述,将这种保护称为知识产权保护。因为法律上所称的知识产权是绝对权,而行业协会的这种保护对温州地区非协会单位不具约束力,更不用说对温州地区之外或者国外的同行企业。即使本地协会企业通过程序取得了协会的保护,但是如果这种产品在国外被他人申请专利,那么我们的出口就遇到了障碍。因此,我们认为政府部门对行业协会的知识产权保护工作要有理性的认识,特别要防止为了地方的整体利益而损害企业在知识产权方面享有的个体合法利益。
在知识产权海关保护方面,《海关知识产权保护条例》实施至2005年在温州海关备案的为40件左右,而2005年入选商务部重点培育和发展对象的温州6家出口名牌中,已申请知识产权海关备案的也仅2家。诚然,知识产权的海关保护对很多企业来说不具有现实的迫切性,但是对于跻身于驰名商标行列的企业以及部分跻身著名商标行列的企业,应当以发展的眼光关注世界市场,充分利用知识产权海关保护制度,保护企业在国际贸易市场上的利益。即使不是知名企业,以专利产品为国际贸易主要卖点的企业,也可以享有知识产权海关保护带来的好处。因此,我们地区的知识产权海关保护工作还有进一步提高的余地。
4.充分发挥政府在国内企业应对国外知识产权诉讼、技术壁垒中的服务与指导作用。
 温州地区企业在国外被控侵犯知识产权时,除企业在该国有商业机构存在外,国外的诉讼文书都通过温州市中级人民法院转递送达。仅2004年,我们法院转递送达的域外知识产权诉讼案件就达20多件,加上打火机领域的反倾销应诉和CR法案,可以说我们温州企业对域外知识产权事务并不陌生。但是,据浙江省高级人民法院2004年调研课题反映,我省企业的域外应诉情况不容乐观,其中温州地区企业在收到域外诉讼文书之后基本没有积极应诉,而是采取消极躲避的办法,最终因为诉讼未果或判决不利而不敢出口产品到这些国家,不得不放弃辛辛苦苦开拓的某些海外市场。发达国家的企业由于当地资源紧缺以及人力资源成本高昂而处于价格上的竞争劣势,于是利用中国企业普遍的厌讼、怕讼心理通过恶意诉讼或游说立法机构制定法令设置实质上的技术贸易壁垒来打击中国企业,将中国企业排斥于当地市场之外。如CR法案就是典型的技术壁垒,我们企业在海外展会上展出的产品被控侵犯外国专利权或者商标权的实例也基本上属于恶意提起诉讼,如果我们企业不积极应对争取自身合法权利,必然被排除在相关市场之外。但是不可否认的是,如国外跨国公司那样财大气粗的企业温州可以说还没有,温州企业不管是国际法律事务方面还是资本方面,单独应对域外诉讼存在很大困难,这就需要我们政府提供相应的帮助。我们认为可以开展以下几个方面的工作。
首先,要加强情报工作和档案工作,注重国际最新技术资料、信息的收集和保存。特别注意地方支柱产业和特色产业的相关资料的收集和保管。一般企业自行收集的证据散乱且不规范,其真实性难以得到法院认定,而事后要取得有关方面的证明很难。如果政府的档案部门能做好这方面相关资料的收集和存档工作,则在诉讼中有独到的证据价值。
其次,建立知识产权域外争端协调工作部门,在国际知识产权争端中,对积极应诉的企业,相关部门应相互配合,主动为应诉企业提供必要财力、物力和人力支持。我国的知识产权工作起步较晚,我国知识产权的持有量所占比重很低,与我泱泱大国身份极不相称。因此,在国际知识产权争端中,我们应当做到“寸土必争”、“寸土不失”,对尚属于“幼稚产业”的知识产权相关行业,应当给予倾斜保护。国际知识产权类争端以及反倾销争端一旦发生,往往牵涉面较广,影响较大,且涉及整个行业乃至整个地区和国家的经济利益。单凭企业自救,力量有限,且从自身利益考虑,难以顾全大局。而行业协会作为自愿组合的民间组织,缺乏资金、专业人才和强制力,也无法解决根本问题。所以,需要政府牵头,设立知识产权域外争端协调工作部门,调动各方力量,从全局出发,做好各方面的工作——如可以采取以下一些工作措施。
1)建立知识产权工作联系制度,做好企业知识产权域外诉讼备案制度。根据司法协助方面的国际公约,温州地区企业或个人在域外被控侵犯知识产权的诉讼文书的转递送达工作由温州市中级人民法院负担,因此法院是了解和统计本地企业域外知识产权诉讼的一个信息源。另外,在国外设有经营办事机构的企业,其域外诉讼文书有可能由当地办事机构签收,因此收集本地企业域外知识产权诉讼情况还应当注意与这些大型企业保持信息上的沟通。相关工作部门也可以向企业宣传政府域外知识产权应诉服务工作部门的存在及所能提供的帮助项目,发动域外被诉企业主动向政府报告并请求帮助。
2)与域外温州商会建立工作联系,未雨绸缪,通过温州商会在收集当地知识产权法律制度,建立与收集相关国家或地区的知识产权信息资料。在温州企业发生域外知识产权诉讼的时候,充分发挥域外温州商会在诉讼过程中的作用,通过域外商会了解当前域外诉讼实践、协助聘请当地亲华律师,切实保证温州企业域外合法利益。平时还可以委托域外商会为温州企业代为办理域外商标注册或域外专利申请工作,改变温州企业在国外基本没有申请专利的状况。
总之,不管是在知识产权创造、专利技术产业化方面的工作,还是在知识产权保护和对本地企业域外诉讼提供帮助方面,本地政府都要充分认识知识产权工作的重要性,树立服务意识,主动为企业保驾护航,为经济建设保驾护航、积极应对国际挑战,建立知识产权有效保护体系。
(三)温州市知识产权司法保护的工作建议
1.充分行使审判职能,依法保护当事人的合法权益。
司法的主要功能是审判。人民法院对知识产权的保护,主要体现在通过审判有效解决当事人之间的纷争,切实保护当事人的合法利益;同时充分发挥司法审判的指引作用,通过公开审判,公布裁判文书,给公众合法利用知识产权和保护知识产权提供有效的指引,以促进公平有序的市场竞争秩序的建立。知识产权审判要根据知识产权的特点,在统一执法、利益平衡的前提下,坚持充分保护与适度保护相结合的原则,使各权利人的利益以及公众利益都得到保护;要根据不断出现的新情况,理清思路,及时总结,提高执法水平;在具体案件审理中,要积极和稳妥地采取诉前禁令、保全等措施,有效地保护当事人的利益。
2.不断充实知识产权的审判力量,强化知识产权保护力度。
相对来说,知识产权案件的审理工作起步较晚,力量较弱,相关部门要重视充实知识产权案件审判力量,加大支持力度和投入,重视专业法官的培养,完善www.lwkoo.cn执法环境,为知识产权案件的审理创造有利条件。从温州市中级人民法院近年受理的知识产权案件来看,数量呈持续大幅上升趋势,年增幅保持在20%以上。而且随着公众知识产权法律意识的提高,新类型、疑难案件不断出现,侵权对象和产品不再局限于千篇一律的“小工厂”、“小作坊”、“小产品”。从今年的收案来看,大工厂、大企业侵权的事例不断涌现,涉及许多大型机械产品,使知识产权的争端规模越来越大,双方争议和利益冲突不断升级,给案件的证据保全、和解和审理带来越来越大的难度。相对来说,审判力量变得明显不足。温州市中级人民法院民三庭成立最初,定编9人,但实际上因人员退休或者调任没有及时补员,一直无法保证两个合议庭的正常运转。面对每年200多件案件和100多次的证据保全工作,审判力量的明显不足,已成为制约温州知识产权审判工作发展的主要原因。因此,有关部门应予以充分重视,不断充实知识产权审判力量,加大对知识产权审判的支持和投入,这已成为强化知识产权司法保护工作的当务之急。
3.注重知识产权审判的宣传作用,促使公众知识产权保护意识的提高。
温州地区知识产权案件的数量越来越多,2005年全年仅知识产权民事案件收案数近200件,有力保护了知识产权权利人的利益。同时,通过媒体宣传,以及作为自然人当事人在亲属间和企业在企业员工之间的交流,我们的知识产权工作产生了不小的影响,对本地知识产权意识的提高产生了积极的作用。特别是自然人当事人,由于知识产权诉讼事关自己的利益,经过诉讼对知识产权印象极深。温州市中级人民法院近三年以来审结的461件知识产权案件中,有200多个案件的被告是个人或者包含了个人,其中的影响不仅仅是200多个个人或者家庭,而是与这200多个当事人有社会关系的上千甚至上万个人。因此,知识产权司法部门在审判中应充分发挥知识产权法律制度的宣传作用,特别是利用证据保全、公开审判等司法程序中的有利机会进行知识产权法制宣传。
4.知识产权民事、刑事、行政审判协调发展,有效建立知识产权司法保护的完整体系。
几乎所有类型的知识产权都需要由法律予以确认,知识产权纠纷均可以通过诉讼方式解决,因此法院受理的知识产权纠纷案件种类齐全,形式上包涵了全部的民事、行政、刑事三类诉讼。但因为民事、行政、刑事诉讼由法院的不同职能部门具体负责审理,必然造成执法上或多或少的不统一,这是知识产权司法保护中应当妥善解决的问题,温州市中级人民法院应当开展调查研究工作以协调知识产权三类诉讼。法院或者说法官,由于身份特殊,应当尽量超脱于司法外的社会具体事务,但是在目前知识产权不为多数温州人所了解,即使少部分人比较了解,也仅局限于某类知识产权,而法院的知识产权庭出于审判业务的需要,对各类知识产权制度都有比较深刻的认识,今后应当在不影响具体案件公正审判的前提下,适当加强知识产权制度的综合宣传和教育活动,还可以就审判过程中发现的典型问题向有关执法部门或者企业发布信息或从司法角度向其提供建议。当前比较可行的一个做法是,建立温州知识产权司法保护网站,解析知识产权具体制度,揭开各类知识产权尚为神秘的面纱,让诉讼当事人——特别是被控侵犯知识产权的民众,了解相关制度;在网站上公开本地以及国内其他法院的有典型意义的判决书,让公众了解温州乃至全国法院知识产权审判的立场和观点,充分发挥民众的监督作用。

结束语
我们的这篇调研报告为温州市科技计划项目课题。同时,为能服务于企业并作出具体的贡献,提高企业的知识产权意识和对知识产权制度的深入理解,我们将另根据调研报告的第五之(一)部分的指导性内容,继续深入研究企业知识产权策略,将从司法保护角度形成提出具体的《企业知识产权策略指南》,在今后的知识产权保护过程中向企业提供。

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